........... SULH HUKUK MAHKEMESİNE DOSYA NO: …….. Esas
DAVALILAR : …..
VEKİLİ : Av. Hasan Basri Sarı
Feritpaşa Mh. Ulaşbaba Cd. Mustafa Kaya İş Merkezi No 24/301, Selçuklu/Konya
DAVACI : …….
VEKİLİ : ……
KONU : Cevap dilekçemizin sunulmasıdır
AÇIKLAMALAR :
Mahkemenizde görülmekte olan dosyada davacı taraf, aşağıda özellikleri belirtilen taşınmazların öncelikle aynen taksimini aksi takdirde satılarak bedellerinin payları oranında taksimini talep etmiştir.
Davacının dava dilekçesinde ifade ettiği üzere aşağıda özellikleri belirtilen taşınmazlar, muris…….. …..nun ….. yılında vefat etmesi üzerine taraflara miras olarak kalmıştır. Murisin taraflardan başka mirasçısı yoktur. Taraflar aşağıda konumları ve özellikleri belirtilen taşınmazlara iştirak halinde maliktirler. ………….
Öncelikle belirtmek gerekir ki pay sahiplerinin anlaşma sağlanamadığının dayanak gösterilmesi kabul edilemez niteliktedir. Zira söz konusu taşınmazlar üzerinde fiili taksim söz konusudur. Fiili taksimin söz konusu olduğu taşınmazlar üzerinde paylaşım talep edilmesi kötü niyetli olup hak kaybına sebebiyet verecek mahiyettedir.
Yargıtay’ın 20.HD, 11.06.2019, 2019/2535 E., 2019/3884 K. Sayılı emsal ilamında; “Mahkemece, öncelikle dava konusu taşınmazda başlı başına kullanılmaya elverişli bağımsız bölüm olup olmadığı ve niteliklerinin (mesken, işyeri, depo vs. gibi) ne olduğu da açıklattırılarak… ayrıca Kat Mülkiyeti Kanununun 12. maddesinde sayılan diğer belgelerin tamamlattırılması için kat mülkiyetine geçiş suretiyle ortaklığın giderilmesini isteyen davalı tarafa yetki ve yeterli süre verilmesi, bu hususlar eksiksiz yerine getirildiği takdirde de, dava konusu taşınmaz üzerindeki yapıda her bağımsız bölümün (konumu, yüzölçümü, kullanım amacı ve eklentileri yerinde incelenip irdelenerek) değeri ve bu değere göre özgülenecek arsa payı uzman bilirkişi aracılığıyla saptanıp varsa fiili taksime göre, taksim yoksa çekilecek kura ile önce her paydaşa birer bağımsız bölüm özgülendikten sonra arta kalan bağımsız bölümlerin pay oranları da gözetilmek suretiyle yine kura ile paydaşlara özgülenerek, gerekiyorsa bedel farkı nedeni ile ödenecek ivaz da belirlenmek suretiyle payların denkleştirilmesi, yönetim planı gibi belgeleri paydaşların (tanınan süreye rağmen) imzalamaktan kaçınması halinde bunların imzalanmış sayılması suretiyle araştırmanın tamamlanmasından sonra kat mülkiyeti kurulmak suretiyle ortaklığın giderilmesine; belirtilen koşulların oluşmaması durumunda ancak satışa karar verilmesi gerektiği belirtilmiştir.”
Mahkemenin aksi kanaatte olması halinde ortaklığın giderilmesi davalarında esas olan taşınmazın aynen taksimi suretiyle ortaklığın giderilmesine karar vermektir. Yargıtay 18.HD, 12.01.2015, 2014/22033 E., 2015/159 K. Sayılı emsal ilamında ; “Ortaklığın giderilmesi davalarında asıl olan, taşınmazın aynen taksimi suretiyle ortaklığın giderilmesine karar vermektir.. Mahkemece, yukarıda açıklanan konularda hiçbir araştırma ve yeterli inceleme yapılmadan dava konusu taşınmazın aynen paylaştırılmasına olanak bulunmadığı gerekçesiyle satılması suretiyle ortaklığın giderilmesine karar verilmesi doğru görülmemiştir.” şeklinde hüküm tesis etmiştir.
İfade ettiğimiz iş bu sebepler ile davacı tarafın ortaklığın giderilmesi talebi zaten fiilen taksimi yapılmış olup bu durum tarafların çoğu için geçerlidir ve paylaştırılma talep edilmesi büyük haksızlık teşkil etmektedir. Bu bahisle öncelikle davanın REDDİNİ, mahkemenin aksi kanaatte olması halinde taşınmazların aynen ikamesi suretiyle ortaklığın giderilmesini talep etme zorunluluğumuz doğmuştur.
HUKUKİ NEDENLER : MK ve ilgili mevzuat
HUKUKİ DELİLLER : Nüfus, tapu kayıtları, keşif, bilirkişi incelemesi, tanık ve diğer deliller
NETİCE-İ TALEP : Yukarıda arz ve izah olunan ve re’sen değerlendirilecek nedenlerle;
1-Taşınmazlar üzerinde fiili taksim yapılması sebebiyle iş bu davanın REDDİNE;
2- Sayın mahkemenin aksi kanaatte olması halinde taşınmazların ancak aynen taksimine,
3- Yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalılara tahmiline,
karar verilmesini vekaleten arz ve talep ederiz. ( TARİH)
Davacı Vekili
Av. Hasan Basri SARI